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In base all’art. 180, 1°c., lett. a) all’insider era vietato fare operazioni finanziarie usufruendo di informazioni e dati agevolati di cui era a disposizione. Una simile considerazione riguarda, quindi, l’effettiva operazione di sfruttamento delle informazioni agevolate nelle attività svolte dall’insider.

Un provvedimento del genere aveva, in tal caso, portato ad un allontanamento della legge italiana dalle disposizioni che soggiacevano alla legge antecedente 157/91, ossia la cosiddetta “disclose or abstain rule”, di impostazione statunitense (14), con cui chi era in possesso di informazioni agevolate si sarebbe trovato di fronte a due circostanze: o poteva provvedere alla loro divulgazione, o poteva rinunciare a compiere qualunque tipo di operazione sui mercati finanziari.

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DEFINIZIONE DEL REATO: Viene considerato come reato quel comportamento intenzionale del soggetto, che viene a configurarsi in un’azione o omissione diretta alla lesione di un bene giuridicamente tutelato e per cui la Legge prevede l’applicazione di una pena (sanzione penale).

L’art. 27 della Costituzione stabilisce che “la responsabilità penale è di tipo personale”. La Legge, quindi, tutela il criterio della personalità della responsabilità penale per cui, la natura personale del reato, determina un’esclusione di responsabilità per un fatto compiuto da terzi.

Da un tale criterio si fa derivare la circostanza per cui tutte le persone fisiche si possano considerare soggetti attivi del reato (l’età, le circostanze di anomalie fisiche e psichiche e altri tipi immunità non escludono la sussistenza del reato ma gravano solo sull’attuazione o meno della sanzione penale) e quindi sono soggetti alla sanzione penale invece sono esclusi da responsabilità a livello penale le persone giuridiche.

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Il secondo e il terzo comma dell’art. 27 prevedono che “la persona imputata non è considerata colpevole fino a quando non viene emessa una condanna definitiva” e che “le pene non possono andare contro il senso dell’umanità e devono presentarsi come strumento di rieducazione per la persona condannata”.

Qualunque comportamento è ritenuto illegale e integra la fattispecie di reato quando si presenta contrario alle prescrizioni della Legislazione.

Ma ciò non basta. Per la determinazione di un reato è necessario che si determinino alcune circostanze:

comportamento intenzionale del soggetto attivo (autore del reato), presenza dell’elemento psicologico (dolo o colpa), nesso causale (accosta il comportamento attivo del soggetto che agisce alla produzione della lesione) e inconsistenza di particolari condizioni che modificherebbero il comportamento da illecito a lecito (si chiamano condizioni scriminanti con il prodursi delle quali viene meno la contrapposizione tra un fatto considerato come fattispecie che incrimina e tutta la normativa giuridica).

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In merito al comportamento del soggetto che agisce, si può distinguere tra i reati commissivi, quelli in cui l’evento viene a configurarsi per una comportamento attivo e volontario del soggetto che agisce che lede un bene giuridicamente tutelato, e i reati omissivi, ossia quelli che si determinano a causa di una condotta omissiva del soggetto che agisce.

Rispetto a quest’ultimo caso, va evidenziato che la Legge, prevede per il soggetto che si trova in particolari circostanze, di adottare uno specifico comportamento. In merito al secondo comma dell’art. 40 c.p. “non contrastare un evento, per cui a livello giuridico si era costretti a farlo, significa cagionarlo”.

Per cui, il soggetto attivo commette un reato di omissione nel caso in cui si venga a trovare in uno dei casi prescritti dalla Legge e, con il suo comportamento, trasgredisce tali disposizioni e, dalla sua condotta deriva una lesione del bene giuridicamente tutelato.

Perciò, l’omissione rappresenta reato e determina l’applicazione di una sanzione penale.

I reati di omissione, inoltre, sono detti propri, e ineriscono l’assenza di produzione dell’azione prescritta, per la cui determinazione non è necessario che si che si determini alcun fatto materiale, e impropri, che ineriscono l’assenza di ostacolo di un fatto materiale per cui si era obbligati a farlo.

Altresì, i reati sono detti comuni o propri.

Quelli comuni, possono essere commessi da qualunque persona, mentre quelli propri fanno riferimento a specifici soggetti che hanno una particolare qualifica, come un ufficiale pubblico che compie reati contro la pubblica amministrazione.

Nell’ultimo caso di reati vi è, dunque, un rapporto diretto tra il fatto commesso e il ruolo rivestito dal soggetto che lo commette.

In merito al fatto che il bene giuridicamente tutelato risulti leso o soltanto offeso, l’oltraggio del soggetto che agisce può essere di due tipi: lesione o messa in pericolo. In base a siffatta distinzione, si può poi distinguere altri due tipi di reato: quello di danno, in cui è necessario che il bene giuridico sia distrutto o danneggiato, e di pericolo, in cui è necessario solo che il bene giuridico sia minacciato.